Цитата:
Сообщение от Ехидна
я за 1 пункт 
ЕСН платить не надо  |
Почему не надо?
Итак, выплаты по гражданско-правовому договору облагаются ЕСН только в том случае, если договоры заключены на выполнение работ или оказание услуг (п. 1 ст. 236 НК РФ). Такими договорами являются, к примеру, договор подряда, договор перевозки, договор комиссии, договоры оказания юридических, консультационных услуг (гл. 37, 39, 40, 51, 52 ГК РФ).
Если же объектом договора является передача имущества, то на выплаты по такому договору налог не начисляется. Это, в частности, договоры купли-продажи, мены, дарения, аренды имущества (гл. 30 - 32, 34 ГК РФ).
Например, организация "Альфа" в марте 2009 г. заключила с А.М. Дроздовым договор на оказание юридических услуг. А в мае 2009 г. А.М. Дроздов продал организации "Альфа" легковой автомобиль по договору купли-продажи. На сумму вознаграждения по договору оказания услуг организация должна начислить ЕСН. А вот выплаты А.М. Дроздову по договору купли-продажи ЕСН не облагаются на основании п. 1 ст. 236 НК РФ.
Следующий момент состоит в том, что не нужно начислять ЕСН на оплату по тем договорам, в которых исполнителем является индивидуальный предприниматель, адвокат, нотариус. В этом случае у заказчика (организации или другого предпринимателя) выплаты по договору налоговую базу по ЕСН не формируют. А исполнитель уплачивает налог самостоятельно (ст. 244 НК РФ).
Например, организация "Бета" (заказчик) заключила договор на оказание маркетинговых услуг с индивидуальным предпринимателем К.Ю. Соколовой (исполнитель). Согласно договору К.Ю. Соколова обязуется по заданию заказчика провести исследование рынка табачной продукции. На вознаграждение, которое организация "Бета" выплачивает предпринимателю, компания начислять ЕСН не будет.
Существует еще одна особенность обложения ЕСН выплат по гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг). Выплаченные по ним вознаграждения не включаются в базу по ЕСН, уплачиваемому в ФСС РФ (п. 3 ст. 238 НК РФ).
Например, организация "Гамма" в апреле 2009 г. начислила М.В. Дорохову вознаграждение по договору подряда в сумме 45 000 руб. До этого месяца выплат в пользу М.В. Дорохова организация не осуществляла.
Налоговая база по ЕСН в отношении М.В. Дорохова составит:
- по федеральному бюджету - 45 000 руб.;
- по ФСС РФ - 0 руб. (вознаграждение по договору подряда в налоговую базу не включается);
- по ФФОМС - 45 000 руб.;
- по ТФОМС - 45 000 руб.
Примечание
Подробнее о порядке определения налоговой базы и исчислении ЕСН вы можете узнать в гл. 6 "Исчисление и уплата ЕСН налогоплательщиками, которые платят налог с выплат физическим лицам".
Иногда организации путем заключения гражданско-правовых договоров оформляют трудовые отношения со своими работниками. Это позволяет снизить начисления ЕСН по Фонду социального страхования РФ, а также не оплачивать больничные листы и не начислять отпускные. Сразу отметим, что такие действия организации не соответствуют законодательству и наверняка привлекут внимание контролирующих органов. В то же время иногда налоговики обращают внимание и на те договоры гражданско-правового характера, которые не предполагали трудовых отношений с исполнителем.
Итак, какие критерии существуют для разграничения трудовых и гражданско-правовых договоров?
Анализ трудового законодательства позволяет выделить следующие признаки трудовых правоотношений:
- обязанность работника соблюдать внутренний трудовой распорядок (режим работы, время отдыха, подчинение распоряжениям руководства и т.д.);
- оплата процесса труда (а не его конечного результата);
- регулярность выплат;
- выполнение работником определенных функций, а не конкретной разовой работы;
- обеспечение работнику соответствующих условий труда;
- предоставление социальных гарантий и компенсаций.
Судебные органы, рассматривая споры о переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые, исходят из существа договора. Если судом установлено, что гражданско-правовым договором регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к такому договору применяются нормы трудового права (ч. 4 ст. 11 ТК РФ). В частности, это означает, что выплаты по договору облагаются ЕСН в части ФСС РФ.
Приведем судебную практику по этому вопросу.
Если заключенный организацией гражданско-правовой договор обладает несколькими признаками трудового договора, то он, скорее всего, будет переквалифицирован. На выплаты по нему будет доначислен ЕСН (Постановления ФАС Московского округа от 28.08.2008 N КА-А40/7019-08, ФАС Поволжского округа от 29.01.2009 N А49-18/08, ФАС Уральского округа от 18.08.2008 N Ф09-5783/08-С2).
Если же таких признаков нет, то попытка налоговых органов переквалифицировать договор в трудовой с большой вероятностью будет признана судом неправомерной (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 05.05.2009 N КА-А40/3428-09, ФАС Поволжского округа от 23.12.2008 N А55-1835/2008, ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2008 N А19-17965/07-20-Ф02-4147/08).
Примечание
Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДФЛ, ЕСН, взносам.
Особое внимание налоговые органы уделяют гражданско-правовым договорам, заключенным со штатными работниками. В этом случае доказать, что договор по сути не является трудовым, сложнее. При этом основной упор делается на то, отличается ли работа по гражданско-правовому договору от той, которую сотрудник выполняет в рамках трудового договора. Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 21.07.2008 N КА-А40/6351-08 подтвердил правоту налоговых органов, доначисливших ЕСН на выплаты по гражданско-правовым договорам, потому что выполняемая по ним работа была аналогична работе, которую те же физические лица выполняли как штатные сотрудники организации. Данное Постановление было оставлено в силе Определением ВАС РФ от 17.12.2008 N 14478/08. А ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 19.12.2008 N А56-9560/2008 занял сторону налогоплательщика, поскольку работа, выполняемая по гражданско-правовым договорам, не совпадала с обязанностями этих сотрудников по служебной инструкции.
, при этом обошла поливину налоговво
- директор сказал, как тебе лучше так и оформить:
